ארכיון תגיות: WFOE

The Death and Resurrection of the JV –
The Ten Commandments for Foreign Companies who Enters Joint Venture in China

In recent years, more and more Chinese investors are presenting international companies with the option to form JVs in China. Therefore, our firm has recently assisted many Israeli and international companies in advising and supporting the establishment of Joint Ventures (JV) in China. Such recent activity lends to the feeling of a renaissance of the JV mechanism.

Until 2017, the Chinese government's policy was to encourage outbound investments in certain encouraged industries in order to acquire innovative technologies into China. During such time we ophave assisted Chinese companies in their outbound investments.

However, the current situation is that many Chinese outbound investments are restricted while the Chinese government is still encouraging and supporting the acquisition of innovative technologies using other methods. China's current method for bringing innovative technologies to China without transferring money outside of China (e.g. via the use of outbound investments) is through the JV model. Where the Chinese party contributes funds, but within Chinese territory and into the JV and the foreign party contributes technology or knowledge and intellectual property. This model actually serves a dual purpose for China: 1) It is able to acquire innovative technologies without transferring funds outside of China; and 2) the JV itself can receive significant grant payments and subsidies from the local government (mainly in remote provinces that are in need for innovative technologies).

In the past, when China was first opened up to the world, most foreign companies were incorporated in China in the form of a JV. This was because the Chinese government did not permit any other form of incorporation in most of the industries. Over the years, the restricted and prohibited industries in the Foreign Investment Catalogue (the "negative list") have been reduced, and additional industries became available for Wholly Foreign-Owned Enterprise ("WFOE") companies. In accordance with the development of the legislation, the JV mechanism became gradually less common until it almost disappeared and most of the foreign companies that entered the Chinese market chose to establish a WFOE. The main reason was that most JVs in China failed. Generally, the statistical chances of JVs to succeed are low, even more when it comes to intercultural JVs. While a well-known Chinese saying regards JVs in China as a win-win situation, others claim that the Chinese party is the main benefactor of such mechanism. I think that JVs in China truly are “one bed two dreams”…

We have listed below, in accordance with our extensive experience, the Ten Commandments on establishing and operating a JV in China. These are the main issues that are important to fully understand and pay attention to during negotiations, establishing and operating a JV in China:

  1. Preliminary DD on the potential partner: The first step is to keep in mind that JV is actually a partnership for all intents and purposes and it is always advisable to make preliminary checks and DD on the potential partner, and the legal entities associated with it. To assess the Chinese party’s ability to fulfil his obligations in the JV, it is advisable to review the company’s previous investments and overall financial strength, including registered and paid-in capital. Do not be blinded by the large amount guaranteed in the negotiation; in practice, the actual volumes are almost always much smaller.
  2. Negotiations: JV negotiations in China are usually long and arduous and many times the way to reach quick agreements is to meet in person with decision-makers. Sometimes, Chinese companies prefer to conduct negotiations without lawyers, but it is important that you have representation so that you can get full and transparent information in order to protect your interests. It is important to properly prepare to the negotiation and set clear goals prior to the negotiation. One should also be prepared with a lot of patience for all the changes that expected on the road and usually there will be many changes even after the signing of any such agreements. In one of the negotiations attended by representatives of our firm, the CEO of an Israeli company informed the Chinese party that he had arrived with a one-way ticket and he plans to stay until they closed all the open issues in the negotiations. It ended with a whole week of negotiations at a hotel in one of the most beautiful cities in China and with a signed agreement.
  3. The JV Law: It is important to know that JVs in China are subject to the very comprehensive regulation “Law of the People's Republic of China on Chinese-Foreign (Equity) Joint Ventures" ("JV Law"). Most of it determines the essential conditions for the establishment and operation of a JV in China. In accordance with the JV Law, the Board of Directors is the highest authority in the JV and all the following significant decisions in the JV must be made unanimously by all directors: the increase and reduction of registered capital (parallel to the issuance of new shares in the company), changes in the JV's articles of association, mergers and acquisitions, and the liquidation of the JV. Any transfer of shares to a third party is subject to the first right refusal. Any related agreements you make to circumvent such provisions of the JV Law shall not be enforceable in China, as the JV shall be subject to Chinese legislation and jurisdiction.
  4. Legal Representative and JV Chop: The Legal Representative (who is usually the Chairman of the Board) has the greatest authority and power but also bears great responsibilities and liabilities. In fact, pursuant to Chinese law, the JV’s chop with the signature of the Legal Representative can bind the JV in every respect. Therefore, it is important to ensure the division of powers in the JV and if the Chinese party appoints the Legal Representative, the foreign party shall demand that they shall have full control over the JV's chop.
  5. License/Service Agreement: It is worth to mention that in addition to the percentages due for your holding in the JV, it is better that the foreign party shall also have a License/Service agreement with JV that will allow them to receive fixed amounts that are independent of the JV's revenues/profits.
  6. Appointment of officials: In most cases, the Chinese party will demand to appoint the Legal Representative, the GM and the CFO, and will offer the foreign party to appoint the vice Chairman of the Board and supervisor, which essentially has no meaning or significance. From the perspective of the foreign party, it is very important to try to appoint the GM position, who governs the day-to-day operations and management of the JV, as well as the role of the CFO who is in charge of the JV's financial matters.
  7. Finance: It is important that the parties mutually agree on the accounting firm and the auditing firm appointed to accompany the JV. In addition, it is important to choose the bank where your bank account will be opened (ideally it will not be a small bank) with joint signatory rights and online access to the bank account.
  8. Veto Rights: in most cases, the foreign party will be a minority in the JV since the Chinese party most of the time demands control over the JV. Therefore, it is important to allow the foreign party to have veto rights with respect to many corporate resolutions. Apart from the day-to-day corporate resolutions in China, it is also important to pay attention to everything related to related party transactions that are common in China and less in the West, and allow the foreign party to veto any such transactions.
  9. Registered Capital: How will the parties contribute to registered capital in terms of time and volume? It is important that the articles in the JV agreement regarding registered capital are clear and it is always preferable that the investment be carried out according to detailed stages and milestones. Note that if the foreign party contributes the registered capital in know-how, intellectual property or technology, the foreign party must check that there is no commitment to any local authority (or any other applicable governmental body), educational institutions or any outstanding tax exposure, and if applicable, to examine such exposure. In addition, if the registered capital transferred in the form of license intellectual property, it is important to understand the significance of the matter since this is different from ordinary license agreements and is more similar to an IP assignment agreement to the JV.
  10. Miscellaneous: As the JV is submitted to the authorities in the Chinese language, it is important to remember the language barrier and always make sure that a suitable translator is present, otherwise many things may be lost in translation. It is important to define the territory and cooperation and of course limit issues of confidentiality, non-competition, non-circumvention and non-solicitation. It is important to clarify the conditions under which the JV Agreement may be terminated before the end of its term including reference to dead lock and appropriate mechanisms. In addition, it is important to choose a jurisdiction that will enable suitable enforcement.

In conclusion, the foreign party must ensure that it understands all the implications and the JV Agreement is fully answers all the important issues. From our experience, we have found that when foreign companies know and understand the significance of the JV in China, conducted a preliminary examinations on the Chinese party and have ensured that the JV agreement is balanced and allows the foreign party to assume real control over JV, the JV's chances of succeeding are significantly greater.

There are many other important elements in JV negotiations and operations in China. It should be remembered that the JV would face many challenges, including business cultural and language differences in addition to the usual commercial challenges. It is important to have the right advisor who can walk you through it and to understand the 10 commandment as it will put you ahead of the game.

מותו ותחייתו של ה JV – עשרת הדיברות לחברה ישראלית בהקמה וניהול של מיזם משותף- Joint Venture בסין

בשנים האחרונות מגיעות לישראל משלחות רבות מסין. לרוב, במהלך הפגישות עם סטארט אפים וחברות ישראליות מציעים המשקיעים הסינים להשקיע בחברה על ידי הקמת JV בסין. לפיכך, בתקופה האחרונה סייע משרדנו  לחברות ישראליות ובינלאומיות רבות בייעוץ וליווי להקמת (JOINT VENTURE (JV בסין, וההרגשה היא שהJV קם לתחייה.

עד שנת 2017 המדיניות של ממשלת סין הייתה לעודד השקעות כספים מחוץ לסין בתעשיות מעודדות על מנת לרכוש טכנולוגיות מובילות כאשר אז סייענו לחברות סיניות בהשקעות שלהם מחוץ לסין. אולם, המצב כיום הוא שההשקעות מחוץ לסין עדיין מוגבלות ומצד שני הממשל הסיני עדיין מעודד ותומך ברכישת טכנולוגיות מובילות. הדרך כיום להביא טכנולוגיות חדשות ומובילות לסין מבלי להשקיע את הכסף מחוץ לסין היא באמצעות מודל ה- JV. כאשר הצד הסיני משקיע את הכסף, אבל בתוך סין ל JV והצד הזר משקיע טכנולוגיה או ידע וקניין רוחני. מודל זה למעשה משרת מטרה כפולה מצד הסינים, הם מצליחים לרכוש טכנולוגיות חדשות מבלי להוציא כסף מחוץ לסין וכן ה JV עצמו יכול לקבל מענקים וסובסידיות משמעותיות מהממשל המקומי (בעיקר בפרובינציות מרוחקות אשר משוועות לטכנולוגיות חדשות).

בעבר כשסין רק נפתחה לעולם רוב החברות הזרות התאגדו בסין דרך JV מאחר והממשל הסיני לא התיר צורת התאגדות אחרת בתחומי עיסוק רבים. עם השנים צומצמה הקטגוריה המוגבלת בקטלוג להשקעות זרות (הרשימה השלילית) ויותר ויותר תחומים בהם ניתן להקים חברות זרות בבעלות מלאה הפכו להיות מותרים. בהתאם להתפתחות החקיקה התמעטו הJV בסין עד שכמעט ונעלמו ורוב החברות הזרות שנכנסו לסין בחרו להקים WFOE (חברה סינית בבעלות מלאה זרה). הסיבה המרכזית הייתה שרוב הJV שהוקמו בסין נכשלו. לJV באופן כללי יש סיכויים סטטיסטיים מועטים להצליח על אחת כמה וכמה כשמדובר בJV בין תרבותי. המשפט הידוע של הסינים על JV בסין הוא WIN- WIN ויש מי שיגיד WIN-WIN אבל רק לצד הסיני או בהגדרה אחרת שהJV זה מיטה אחת ושני חלומות ולכן קשה מאוד לצלוח אותו.

על מנת לצלוח את התהליך ולהשיג את המטרות שהצבתם, פירטנו להלן בהתאם לניסיוננו הרב את עשרת הדיברות לכל הנושאים שחשוב לדעת ולשים אליהם לב במהלך כניסה ל JV בסין:

  1.  בדיקות מקדימות על השותף הפוטנציאלי: השלב הראשון הוא שחשוב לזכור ש JV זה בעצם שותפות לכל דבר ועניין ותמיד מומלץ לעשות בדיקות מקדימות על השותף הפוטנציאלי, הישויות המשפטיות הקשורות אליו, ההון הרשום של החברה וההון ששולם. כן לנסות לבדוק את החוזק הפיננסי שלו, ההשקעות הקודמות שלו והיכולת שלו לעמוד בהתחייבויותיו ב JV. לא להסתנוור מהסכומים הגדולים שהחברות הסיניות מבטיחות, בסופו של יום בדרך כלל ההיקפים בפועל הרבה יותר קטנים.
  2. מו"מ: בדרך כלל משא ומתן על JV בסין הוא ארוך ומפרך והרבה פעמים הדרך להגיע להסכמות מהירות הם להתכנס פנים מול פנים עם מקבלי ההחלטות. לעיתים, חברות סיניות מעדיפות לבצע את המשא ומתן ללא עורכי דין אבל חשוב שיהיה לכם ייצוג על מנת שתוכלו לקבל מידע מלא ושקוף. חשוב להגיע למשא ומתן מוכנים עם מטרות ברורות ועם הרבה סבלנות לכל השינויים שצפויים בדרך ובדרך כלל יהיו הרבה שינויים גם לאחר שההסכמות הועלו על הכתב. באחד מהמשאים ומתנים שהשתתפתי מנכ"ל החברה הישראלית הודיע לסינים שהוא הגיע עם כרטיס טיסה צד אחד והוא מתכנן להישאר עד שהם יסגרו את כל הנושאים הפתוחים במו"מ, זה נגמר בשבוע שלם של מו"מ במלון באחת הערים היפות בסין כשלבסוף נחתם ההסכם.
  3. חוק הJV : חשוב לדעת כי הJV בסין כפוף לחוק הJV שהוא חוק מאוד מקיף וברובו קובע את התנאים המהותיים להקמת ותפעול הJV, ולא ניתן להתנות עליו בחוזה. הדירקטוריון הוא הסמכות הגבוהה ביותר בJV בהתאם לחוק הJV וכל ההחלטות המהותיות בJV חייבות להתקבל פה אחד על ידי כל הדירקטורים: העלאה והורדה של הון רשום (מקביל להנפקת מניות חדשות בחברה), שינוי התקנון, מיזוג ורכישה ופירוק החברה. כל העברת מניות לצד שלישי נדרשת חתימת כל הדירקטורים. כל ההסכמים הנלווים שתעשו על מנת לעקוף זאת לא יוכלו לעזור במידה ותרצו בפועל לאכוף זאת על החברה בסין מאחר והחברה כפופה לחוק ולסמכות השיפוט בסין.
  4. ליגאל רפ (יו"ר הדירקטוריון) וחותמת החברה: לליגאל רפ (שהוא בד"כ יו"ר הדירקטוריון) יש את הסמכות והכח הגדולים ביותר אבל גם אחריות רבה. למעשה בהתאם לחוק בסין, חותמת החברה עם חתימת הליגאל רפ יכולה לחייב את החברה בכל דבר ועניין. לפיכך, חשוב לחלק את הסמכויות בחברה ובמידה והצד הסיני ימנה את הליגאל רפ על הצד הישראלי לדרוש להחזיק בחותמות החברה.
  5. הסכם רישיון\שירותים: במידת האפשר כדאי שמלבד האחוזים שיגיעו לכם בשל חלקכם בJV החברה הישראלית תחתום גם על הסכם רישיון\שירותים עם הJV שיאפשר להם לקבל סכומים קבועים שאינם תלויים בהכנסות\רווחים של הJV ובמידת האפשר כדאי להוסיף תשלום מקדמה בגין הסכמים אלו.
  6. מינוי בעלי תפקידים: ברוב הפעמים החברה הסינית תדרוש למנות את הליגאל רפ ותציע לחברה הישראלית את תפקיד הסגן שאין לו באמת משמעות, וכן תדרוש למנות את הGM והCFO ותציע לחברה הישראלית את תפקיד המפקח ששוב אין לו באמת משמעות. מצד החברה הישראלית, חשוב מאוד לנסות למנות את תפקידי הGM ששולט בניהול היומיומי של החברה וכן את תפקיד הCFO שמפקח על הכספים.
  7. כספים: חשוב למנות במשותף את משרד רואה החשבון שמלווה את הJV וכן את משרד רוה"ח שיבצע ביקורת. בנוסף, חשוב לבחור את הבנק שבו יפתח חשבון הבנק שלכם (עדיף שזה לא יהיה בנק קטן) ובו זכויות חתימה משותפות וכן אפשרות לגישה מרחוק לחשבון הבנק.
  8. זכויות וטו: בדרך כלל החברה הישראלית תהווה מיעוט בJV כי הסינים ברוב הפעמים דורשים לקבל שליטה. לפיכך, חשוב להגדיל את ההחלטות שבהם יהיה לחברה הישראלית זכות וטו. חוץ מההחלטות הרגילות בסין חשוב לשים לב גם לגבי כל מה ששקשור לעסקאות עם צדדים קשורים שהרבה פעמים מקובלות בסין ופחות במערב. ולאפשר לכם להטיל וטו בכל מקרה של עסקה עם צדדים קשורים.
  9. הון הרשום: איך תורמים את ההון הרשום מבחינת זמנים וסכומים? חשוב שהסעיפים הדנים בכך יהיו ברורים ביותר ותמיד עדיף שההשקעה תתבצע בהתאם לשלבים מפורטים ואבני דרך. לשים לב שאם החברה הישראלית משקיעה הון רשום בידע, קניין רוחני או טכנולוגיה צריך לבדוק שאין התחייבות כלפי מדען ראשי, מוסדות לימוד או חשיפת מס ובמידה ויש לבדוק מהי החשיפה. כמו-כן, במידה וההון הרשום שמועבר הינו קניין רוחני חשוב להבין את משמעות העניין הואיל וזה שונה מהסכם רישיון רגיל ויותר דומה להסכם מכר של הקניין הרוחני לJV.
  10. שונות: חשוב לזכור את ענייני השפה ותמיד לדאוג שיהיה תרגום מתאים, אחרת הרבה דברים עלולים ללכת לאיבוד בתרגום. כמו-כן חשוב להגדיר את השפה הגוברת בחוזים. חשוב להגדיר את הטריטוריה ואת שיתוף הפעולה וכמובן להגביל בנושאים של סודיות, אי תחרות, אי עקיפה ושידול. חשוב להבהיר את התנאים בהם ניתן לסיים את הסכם הJV לפני סיום התקופה כולל התייחסות לDEAD LOCK ומנגנונים מתאימים. בנוסף, חשוב לבחור סמכות שיפוט שתאפשר אכיפה.

לסיכום, ישנם עוד אלמנטים רבים וחשובים במו"מ לכניסה לJV וצריך לזכור שהאתגרים בJV הינם רבים, למעט האתגרים המסחריים הרגילים נוספים גם אתגרים של הבדלי תרבות ושפה. הצד הזר חייב לוודא שהוא מבין את כל ההשלכות בחוזה הJV ושהינו חוזה שנרשם ברשויות ובו יש מענה מלא לסוגיות שנדונו. מניסיוננו מצאתי שכשאשר חברות ישראליות יודעות ומבינות את המשמעות של הJV בסין וכאשר נעשות בדיקות מקדימות על השותפים וחוזה הJV הינו מאוזן ומאפשר לצד הזר שליטה אמיתית בJV, סיכויי ה JV להצליח הינם גדולים משמעותית.

(When China will Rule the World (of investment

China's Outbound & Inbound Investment the Legal Perspective

עו"ד תהילה לוי לאטי, ראש דסק סין ומזרח אסיה במשרד זיסמן, אהרוני, גייר ושות', הציגה בוועידה השנתית ה-5 לעסקים עם סין את ההזדמנויות העסקיות הקיימות היום בסין, ואת ההיבטים והדגשים המרכזיים בכניסה לשוק הסיני.

לחץ כדי לעבור לוידיאו 

השקעות זרות בסין

רפורמה בהליכי האישור והרישום של חברות זרות בסין  – הקלות בהשקעות זרות בסין

MOFCOM (רשות המסחר בסין) הודיעה על הוראות מנהליות חדשות המשנות את חוקי המשחק בכל הנוגע לדיווח ורישום הנוגע לחברות זרות. ההוראות חלות על הקמת חברות זרות בסין ועל דיווחי שינויים החלים בהן. הרפורמה למעשה מפשטת את הליכי האישור והרישום והופכת אותם ליעילים יותר, דרך הקמת מוסד האחראי על ההגשות והרישום.

הנפקת אישורים מרשות המסחר היו עד כה המסוכה הראשונה בה נתקלו משקיעים בבואם להקים חברות זרות בסין (JV, WFOE ו-Partnerships). כבר באוקטובר 2013 החלה הממשלה הסינית ליישם הליכי אישור ורישום מהירים יותר במטרה להקל על משקיעים זרים, אך אלו באו לידי ביטוי רק באזורי הסחר החופשיים בסין.
בעקבות הרפורמה האחרונה, ניתן כיום להגיש את המסמכים והטפסים הנדרשים דרך אתר רשות המסחר בכל מחוזות המדינה, וכך לקדם את הליך ההקמה באופן מהיר יותר, ולהתחיל פעילות עסקית בסין עוד לפני קבלת האישורים הסופיים בדבר הרישום.

לפיכך, הליך רישום חברה זרה בסין מתנהל כיום דרך הגשת בקשה באתר רשות המסחר על ידי המשקיע הזר (או נציג מטעמו), שכוללת את המידע הבסיסי הדרוש והעלאה של מסמכים רלוונטיים. בשלב הראשון של בקשה לרישום החברה, המסמכים העיקריים שיש לצרף כוללים מידע אודות המשקיעים ובעלי השליטה, תקנון החברה ועוד.

בעת רישום חברה, פרק הזמן החדש בו ניתן לדווח לרשות המסחר הוא מיום קבלת אישור שם החברה ועד 30 יום לאחר קבלת רישיון העסק. בדיווחים על שינויים בחברה (מינוי דירקטורים, שינוי תקנון, הגדלת הון, הקצאת מניות ועוד) יש לבצע את הדיווח עד 30 יום לאחר ביצוע השינוי במרשמי החברה. הרשות הבוחנת למעשה בודקת את ההגשות, ומחליטה האם לאשר את הרישום, לנתב את הבקשה לרשויות אחרות או לדרוש חומרים נוספים.

לאור ההגבלות והאיסורים השונים החלים על השקעות זרות בסין, הרפורמה לא תחול על השניים הבאים:

  1. "הרשימה השלילית": תחומים אסורים/מוגבלים להשקעות זרות עליהם חלים הוראות מיוחדות בחוק.
    הרשימה כוללת את התחומים הבאים: מחקר ופיתוח של טכנולוגיות כלי רכב; בנקאות, ביטוח וניירות ערך; מחקרי שוק וסקרים; חינוך; תקשורת; בנייה; ספנות; תעופה; רפואה, רדיו וטלוויזיה; טבק; פארקי שעשועים; משחקים; הוצאה לאור; קולנוע, טלוויזיה ועוד.
  2. מיזוגים ורכישות של חברות סיניות (100%) על ידי משקיעים זרים.

הרפורמה נועדה להקל על משקיעים זרים בבואם להקים חברה ולפעול בשוק הסיני.
מצד אחד, השיטה החדשה מייעלת את ההתנהלות ודרכי הדיווח של משקיעים זרים מול רשות המסחר בסין, וחוסכת את זמני ההמתנה הארוכים שהיו נדרשים כחלק מבירוקרטיית הרשויות עד לקבלת אישורים. מצד שני, הרפורמה מגדירה מחדש גם את היקף הפיקוח והבדיקות שייעשו מצד הרשויות על השקעות זרות במדינה, זאת תוך שיתוף פעולה ושיתוף במידע בין הרשויות השונות (רשות המסים, המכס, המטבע הזר, רשות ניירות ערך ועוד). יש לציין כי על חברות זרות הפועלות בסין חלה אחריות לפקח על הרישומים ולבצע את הדיווחים כנדרש על מנת לא להפר את הוראות החוק.

שירותי "מחשוב ענן": שוק אטרקטיבי אך קשה לחדירה

ע"פ ההחלטה שהתקבלה על ידי הMIIT, והגדרת המחוקק הסיני, חברות WFOE המוקמות באזור הסחר החופשי יוכלו לספק "שירותי עיבוד מידע" (Data Processing) ו"עיבוד עסקאות" (Transaction Processing) ללא צורך בשותף מקומי. שירותים אלו כוללים בין היתר גם שירותי מחשוב "ענן", תחום שהתחזק מאוד בשנתיים האחרונות בסין.
במספרים: היקף השוק של שירותי "מחשוב ענן" בסין הגיע עד לכדי 18.78 מיליארד דולר בשנת 2014, סכום שכמעט הכפיל את עצמו לעומת שנת 2013. ע"פ התחזיות, שוק זה צפוי לגדול בעוד כ-60% עד סוף שנת 2016 ולהגיע עד לכ-57 מיליארד דולר.
מייקרוסופט הייתה החברה הזרה הראשונה שנכנסה לתחום מחשוב הענן בסין בפברואר 2013, בעת שחברה לשותפה מקומית בשם 21Viant. באותה שנה נכנסה גם IBM שחתמה גם היא על הסכם עם חברת 21Viant ועל הסכם נוסף עם חברת CapitalOnline. אמזון הייתה החברה השלישית שנכנסה לפני כשנה לשוק מחשוב הענן בסין.
הממשלה הסינית עדיין מטילה הגבלות מסוימות על חברות זרות בתחום שירותי האינטרנט, אך נראה שהחברות המקומיות המציעות "מחשוב ענן" הן אלו המהוות את האיום הגדול ביותר על החברות הבינלאומיות. בין החברות הסיניות הגדולות שמציעות שירותי ענן, קיימות: Aliyun, Tencent, Baidu, China Telecom, Huawei.
Aliyun, השייכת גם היא לקבוצת עליבאבא, נחשבת לחברה הגדולה ביותר בתחום ומציעה את שירותיה גם לסקטור הפרטי וגם למוסדות הממשלה בסין. מסיבות של ביטחון לאומי, חברות ממשלתיות לא מעוניינות לחתום על הסכמים הנוגעים לשירותי "מחשוב ענן" עם חברות מקומיות הקשורות לחברות מערביות.
התחרות של החברות הבינלאומיות ובעיקר של החברות המקומיות מול עליבאבא, באה לידי ביטוי ביותר ויותר תחומים עם הזמן. מעבר למסחר אלקטרוני ושירותי "מחשוב ענן" שצוינו לעיל, קבוצת עליבאבא מתחזקת מאוד גם בתחום שירותי התשלום מול החברה הדומיננטית כיום בתחום UnionPay. נכון לינואר 2015, אפליקציית Alipay Wallet המאפשרת למשתמש לשלם דרך המכשיר הנייד במבחר אפשרויות, מונה כיום 190 מיליון משתמשים והגיע לשיא של 45 מיליון טרנסקציות ביום אחד(!) בחודש אוקטובר 2014.
לסיכום, סין היא המדינה בה מספר משתמשי האינטרנט והסלולר הוא הגדול בעולם. עם זאת, מחסומים רגולטוריים ואסטרטגיים שונים עלולים להוות מכשול עבור משקיעים זרים בכניסתם לשוק פוטנציאלי זה.
על כן, יש לבצע מחקר מעמיק ולבדוק מול הגופים הרלוונטים בסין בטרם קבלת החלטות.

והסינים חוגגים – שנה לאזור הסחר החופשי בשנגחאי

מאת: תהילה לוי לאטי, עו"ד ושותפה ורועי גינוסר, משפטן

שנה עברה מאז ההכרזה על פתיחת פיילוט אזור הסחר החופשי בשנגחאי. על אף שקיימות חילוקי דעות על הרפורמות השונות החלות בו, האזור הוכיח עצמו כמקור לשינוי משמעותי וכפתיחת דלת אמיתית לקראת סטנדרט מסחרי בינלאומי. זאת, באמצעות חילול רפורמות חדשות ומהפכניות.

האזור מעניק הזדמנויות שונות לחברות ועסקים להיכנס לסין, ופותח אפיקים חדשים לתעשיות שלפני כן היו אסורות להשקעות זרות. לדוגמה, האזור פתח בפעם הראשונה מזה 14 שנה את השוק למשחקי וידאו היכולים להימכר כיום בסין כחוק. בנוסף, לאחרונה נפתח בית חולים בקנה מידה עצום של כ-10,300 מ"ר בתחומי אזור הסחר החופשי ע"י קבוצת משקיעים מגרמניה. בי"ח זה יהיה ה WFOE הראשון מסוגו שהוקם בסין.
מהלך זה של קבוצת המשקיעים נעשה בזכות ריכוך הכללים כלפי השקעות זרות במוסדות רפואיים. הרשימה השלילית (Negative List) המתוקנת ביטלה הגבלות ודרישות שונות כמו השקעה מינימאלית של 20 מיליון יואן, או תקופת מקסימום של 20 שנה לפעילות בסקטור הרפואי. ביה"ח שיוקם ממומן כולו מהשקעה זרה.

הקלות נוספות שחלות באזור הסחר החופשי כוללות בין היתר הקלות מכס, הליך הקמת חברות פשוט ומהיר יותר, ריכוך נהלים והגבלות בעסקי Ecommerce, מסחר חוץ ועוד.

בוררות:
כחלק מהכנת הקרקע לקראת משקיעים זרים, אזור הסחר החופשי יצר כלי ייחודי ואלטרנטיבי של גישור ובוררות (ADR) ליישוב סכסוכים.

תחת חוק הבוררות שנכנס לתוקף ב1 למאי 2014, הבוררות באזור תנוהל ע"י מרכז הבוררות הבינלאומי של שנגחאי (SHIAC -Shanghai International Arbitration Center) וע"י בית הדין ליישוב סכסוכים באזור הסחר החופשי. גולת הכותרת בחוק היא שגם מקרים שאינם קשורים לאזור הסחר החופשי יוכלו להגיע לבוררות על פי החוק, ובלבד שכך נקבע בסעיף מפורש בהסכם ההתקשרות בין הצדדים.

מס:
בחודש יולי 2014 משרד הממשלה לענייני מס הכניס חידושים שונים שמטרתם לחסוך למשלם המסים זמן וכסף. הרפורמה מקנה אפשרות לעסקים להשלים את רישום העסק, לנהל חשבוניות ולהפיק חשבוניות אלקטרוניות דרך מערכת ממוחשבת. שינוי נוסף מאפשר לעסקים לדווח לרשויות המס על בסיס רבעון (בניגוד לדיווחים על בסיס חודשי כפי שנהוג בשאר רחבי סין), וליהנות מהחזרי מס מהירים יותר.

הרשימה השלילית:
הרשימה השלילית מפרטת כלפי אילו תעשיות ופרויקטים חלות הגבלות על משקיעים זרים.
מכאן, משקיעים זרים יכולים ליהנות מתנאים דומים לאלו של משקיעים מקומיים בכל תעשייה, כל עוד לא חלים לגביה איסורים או הגבלות כלשהן ברשימה. הרשימה השלילית היא אבן פינה ברפורמות אזור הסחר החופשי החדש. תהליך ההקמה של פרויקטים שאינם מנויים ברשימה הוא מהיר ורציף יותר, ומתבצע דרך ועדת הניהול של אזור הסחר החופשי שעובדת בצורה יעילה יותר מהנהוג בסין.
ב-30 ליוני 2014 תוקנה הרשימה כך שהתעשיות שהוגבלו צומצמו ב-27% ל-139 קטגוריות בלבד. השינויים רובם היו בתעשיית הרכב, התחבורה הדואר ועוד.
תחומים נוספים כלפיהם צומצמו ההגבלות הינם: תעשיית ייצור קלטות דיו, צבע ומוצרים דומים, סיבים סינטטים, מנופים לבנייה, ייצור תה ירוק, רכיבים אלקטרוניים לרכב, הובלות ימיות בינלאומיות, טיפול במכולות ומטענים, תעשיות תיקון כלי טייס ועוד. בעתיד, אזור הסחר החופשי צפוי לחולל רפורמות חדשות כלפי תעשיית הסחר הבינלאומי, שירותים פיננסיים, שירותי שילוח ימי, וייצור High End.

למרות חגיגות השנה, נראה כי חברות זרות רבות בחרו לשבת על הגדר ולהמתין להזדמנויות עסקיות טובות יותר שאזור הסחר החופשי צפוי להציע. ע"פ נתונים רשמיים בסין, עד לספטמבר 2014 נרשמו כ-12,266 חברות באזור הסחר החופשי, אך רק 13.7% (או 1,677 חברות) מתוכן נפתחו ע"י משקיעים זרים.

העברת מטבע RMB מעבר לים
אחת התכונות באזור הסחר החופשי היא האפשרות הייחודית הניתנת למשקיעים זרים להעביר כספים בין החברה הסינית שבבעלותם לבין חברות החוץ שלהם. הבנק מעניק הקלה לחברות רב לאומיות, ומאפשר לבצע העברת הון מחברות הבת לחברת האם שמחוץ לסין בצורה של "הלוואה בין חברות". חברות מסוג זה יכולות להשתמש בפרקטיקה זו של Cash Pooling למטרות כמו יחס נזילות גבוה יותר של הכסף וניהול פיננסי יעיל יותר. ההגבלה על Cash Pooling הוסרה בחודש פברואר האחרון באזור הסחר החופשי, ועד אז הייתה אסורה בסין. בעתיד הקרוב צפויה פרקטיקה זו לנהוג גם בשאר סין, אך באזור הסחר החופשי עדיין יחולו יותר תנאים מקלים על החברות הזרות, כמו למשל אחוז הלוואה גבוה יותר מההון העצמי לחברת החוץ (יתאפשר 50% לחברה שבתוך אזור הסחר החופשי לעומת 30% לחברה שמחוץ לו).
התנאים בסיסיים להקמת Cash Pool הם בין היתר:
א) כל החברות חייבות להיות בעלות הון עצמי חיובי.
ב) החברות המשתתפות חייבות להיות תחת אותה חברת אם (ולא Joint Venture). במידה וישנן מספר חברות בת בסין, רק אחת יכולה מקור ה-Cash Pooling.
ג) מקור ה-Cash Pool חייב להיות חברה הרשומה באזור הסחר החופשי.

התאגדות בסין – איך לבחור את צורת ההתאגדות המתאימה לך

במסגרת עבודתי בסין הקים משרדנו ישויות משפטיות רבות בסין. בשונה מישראל, בפני חברות בינלאומיות המעוניינות לפעול בסין עומדת האפשרות להקים ישויות משפטיות שונות. לכל ישות משפטית יש יתרונות וחסרונות. לא פעם נתקלתי במצב בו חברה בחרה להקים ישות משפטית אשר אינה עונה על צרכיה ולפיכך, נאלצה לסגור את הישות המשפטית הקיימת ולהחל בתהליך מחדש. הליך הכרוך בעלויות רבות והשקעת זמן. אשר על כן, מומלץ לכל חברה המעוניינת לפעול בסין או הפועלת בסין להכיר את צורות ההתאגדויות האפשריות. בפוסט זה אציג בפניכם שלוש צורות התאגדות מרכזיות בסין, על יתרונותיהן וחסרונותיהן.

משרד מייצג – Representative Office

משרד מייצג הינו משרד המתפקד כשלוחה של החברה הבינלאומית בסין. חסרונו העיקרי של משרד מייצג הינו שאין המדובר בישות משפטית עצמאית ולפיכך, המשרד מוגבל לביצוע עבודות ייעוץ, חקר שוק, שיווק ותיווך בלבד. כמו-כן, המשרד אינו רשאי להתקשר בעסקאות אלא רק לתווך בין חברת האם לחברות השונות, אינו רשאי להעסיק עובדים ישירות ואינו רשאי להנפיק חשבוניות. היתרון העיקרי בהקמת משרד מייצג הינו שזמן ההקמה קצר ועלויות ההקמה נמוכות (אין דרישה להון מינימאלי). צורת התאגדות זו נפוצה בעיקר בקרב חברות בינלאומיות הנכנסות לפעילות בסין לראשונה ומעוניינות לבצע חקר שוק ושיווק ראשוני בטרם כניסתן לפעילות שוטפת בסין. בשנים האחרונות סין הכבידה סין על הליך הקמת משרד מייצג, וכיום רק חברה אשר קיימת שנתיים לפחות יכולה להקים משרד מייצג בסין. בנוסף לכך, העלתה סין את אחוז המיסוי של משרד מייצג (אשר אינו ישות רווחית) לסך של כ-15% מסך ההוצאות.

מיזם משותף – Joint Venture

מיזם משותף הינו חברה המוקמת כשותפות בין שתי ישויות (חברה או אינדיבידואל) בינלאומית וסינית.

ישנם שני סוגים של מיזמים משותפים:

  1. Cooperative Joint Venture.
  2. Equity Joint Venture.

בעבר, מיזם משותף היווה את צורת ההתאגדות הפופולארית ביותר בסין לחברות בינלאומיות, מאחר ובתחומים רבים הרגולציה לא אפשרה לחברות בינלאומיות צורת התאגדות שונה. כיום, מוקמים מיזמים משותפים בעיקר כדי לשלב בין היתרונות של שני הצדדים: הידע הרחב של השוק המקומי והיכולת היצרנית של הצד הסיני מחד והטכנולוגיות החדשניות ומקורות ההון של החברות הבינלאומיות מאידך. כמו-כן, בתחומי פעילות בהם הרגולציה הסינית עדיין מחייבת את החברות הבינלאומיות בהקמת מיזם משותף בלבד (תקשורת, ביטוח). היתרון והחיסרון הגדול במיזם משותף,הוא השותף הסיני, אשר הצלחת המיזם או כישלנו הרבה פעמים טמונה בו. שותף סיני מוצלח, יהיה בעל קשרים ענפים כדי להסדיר את ענייני הביורקטיה הרבים וכן בעל מערכת הפצה רחבה. כאשר שותף לא מוצלח יעשה בדיוק ההפך. רוב המשקיעים הישראליים במיזם משותף מודאגים מניגוד אינטרסים של השותף הסיני, חוסר שליטה של הצד הבינלאומי וכן הקושי להגן על זכויות הקניין הרוחני בסין. כמו-כן, מיזם משותף, הינו צורך זמן רב ודורש מעקב מדוקדק על כל ענייני הכספים, העובדים וההפעלה הבסיסית כדי שיצליח. פרט לכך מיזם משותף הינו חברה סינית בבעלות חלקית זרה. לפיכך, נדרש המיזם המשותף להפקדת הון רשום בסך של כ – 150,000 דולר (20% תוך שלושה חודשים והיתרה תוך שנתיים). מדובר בסכום שיש להמירו למטבע הסיני המקומי ולהפקידו בחשבון החברה בסין, אולם ניתן להשתמש בו למטרות החברה. מס החברות בסין עומד על כ – 25%.

חברה סינית בבעלות זרה מלאה – Wholly foreign owned enterprise

חברה סינית בבעלות מלאה זרה הינה אישיות משפטית נפרדת אשר מצויה בשליטה מלאה של ישות בינלאומית. צורת התאגדות זו הינה צורת ההתאגדות הפופולארית ביותר בסין עבור משקיעים בינלאומיים וישראליים. צורת התאגדות זו מאפשרת לחברה הבינלאומית/ישראלית להחזיק בבעלות מלאה במיזם ולהפעיל אותו ללא כל צורך בשותף סיני שעלול לא לחלוק עימך את אותן המטרות, הציפיות הערכים ותפיסת התרבות המשותפת. ניסיוננו מראה שהוצאות הקמת המיזם המשותף בד"כ עולות על הוצאות הקמת חברה בבעלות זרה מלאה, בעיקר בשל הצורך בקיום מו"מ ארוך עם השותף הסיני. בצורת התאגדות זה יותר קל להגן על הזכויות הקנייניות שלך. גם החברה הסינית בבעלות מלאה זרה נדרשת להפקדת הון רשום בסך של כ – 150,000 דולר.

 לאחרונה, נכנסה לתוקף חקיקה חדשה בנושא ישות משפטית חדשה לחברות זרות שהינה שותפות ותהווה ישות משפטית גמישה יותר ומיועדת בעיקר לקרנות הון הפועלות בסין.

לסיכום

ההקלות הרבות בחקיקה בשנים האחרונות (אשר אפשרו ליותר חברות זרות להקים חברה סינית בבעלות מלאה זרה) והמודעות שמיזמים משותפים רבים חוו קשיים רבים עם השותפים הסינים גרמו ליותר חברות בינלאומיות וישראליות להקים חברה סינית בבעלות מלאה זרה.

יחד עם זאת, חשוב לזכור כי למיזם משותף יתרונות רבים, וביניהם ידע השוק המקומי והקשרים הענפים בשוק המקומי.

לפיכך, אנו ממליצים לכל חברה ישראלית המעוניינת להקים פעילות בסין לשקול היטב את האלטרנטיבות ולקבל ייעוץ משפטי בנוגע ליתרונות והחסרונות של כל אחת מהישויות בטרם קבלת ההחלטה בנושא.